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Inammissibilità della denunzia al tribunale ex art. 2409 c.c. nelle s.r.l. Corte cost., sentenza 14 dicembre 2005, n. 481

Antonio Matonti e Marcella Panucci

Corte Costituzionale n. 481/2005

 

SENTENZA N. 481

ANNO 2005

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

LA CORTE COSTITUZIONALE

composta dai signori:

– Annibale MARINI                     Presidente

– Franco BILE                                      Giudice

– Francesco AMIRANTE                      “

– Ugo DE SIERVO                                       “

– Romano VACCARELLA                   “

– Paolo MADDALENA                           “

– Alfio FINOCCHIARO                            “

– Alfonso QUARANTA                          “

– Franco GALLO                                        “

– Luigi MAZZELLA                                   “

– Gaetano SILVESTRI                             “

– Sabino CASSESE                                   “

– Maria Rita SAULLE                              “

– Giuseppe TESAURO                           “

ha pronunciato la seguente

 

SENTENZA

 

nei giudizi di legittimità costituzionale degli artt. 2409, 2476, comma terzo, 2477, comma quarto, del codice civile promossi con ordinanze del 5 novembre 2004 dalla Corte d’appello di Trieste, nel procedimento civile vertente tra Grassotto 2 s.r.l. e Battiston Stefano ed altri, e del 4 febbraio 2005 dal Tribunale ordinario di Cagliari, nel procedimento civile vertente tra Puddu Nella e Borea Balestre s.r.l., iscritte ai nn. 51 e 230 del registro ordinanze 2005 e pubblicate nella Gazzetta Ufficiale della Repubblica nn. 8 e 18, prima serie speciale, dell’anno 2005.

Visti gli atti di intervento del Presidente del Consiglio dei ministri;

udito nella camera di consiglio del 30 novembre 2005 il Giudice relatore Romano Vaccarella.

Ritenuto in fatto

 

1.– Con ordinanza depositata il 5 novembre 2004 la Corte d’appello di Trieste ha sollevato, in riferimento all’art. 76 della Costituzione, questione di legittimità costituzionale degli art. 2409, commi primo e settimo, 2477, comma quarto, e 2476, comma terzo, del codice civile.

Il dubbio è stato prospettato nel corso di un procedimento di reclamo avverso il decreto del Tribunale ordinario di Udine che, adito con ricorso ex art. 2409 cod. civ. dai componenti del collegio sindacale di una società a responsabilità limitata, aveva disposto l’ispezione giudiziale della società.

1.1.– In punto di rilevanza, osserva il rimettente che la decisione della fattispecie sottoposta al suo esame comporta la valutazione, in limine, dell’ammissibilità della procedura di controllo ex art. 2409 cod. civ., nel testo novellato dal decreto legislativo 17 gennaio 2003, n. 6 (Riforma organica della disciplina delle società di capitale e società cooperative, in attuazione della legge 3 ottobre 2001, n. 366), nei riguardi della società a responsabilità limitata.

Osserva, quindi, che, in attuazione dell’art. 4, commi 1 e 2, lettera a), numero 4, della legge 3 ottobre 2001, n. 366 (Delega al Governo per la riforma del diritto societario), la normativa in materia di società per azioni, in vista della realizzazione di un equilibrio nella tutela degli interessi dei soci, dei creditori, dei risparmiatori e dei terzi, avrebbe dovuto disciplinare un modello di base unitario, diversificando, rispetto a esso, le ipotesi nelle quali le società andavano assoggettate a regole caratterizzate da un maggior grado di imperatività, in considerazione del ricorso al mercato del capitale di rischio; che in tale contesto si sarebbe dovuto prevedere, da un lato, un ampliamen­to dell’autonomia statutaria, sia pure soggetto a limiti e condizioni in funzione dei vari tipi di società; dal­l’altro, la denunzia al tribunale, da parte dei sindaci o dei componenti di altro organo di controllo, del sospetto di gravi irregolarità nell’adempimento dei doveri degli amministratori. Ricorda anche che tra i principi e i criteri direttivi vi era quello di introdurre il controllo giudiziario disciplinato dal­l’art. 2409 cod. civ. per le cooperative, sia pure limitatamente alle sole società non inquadrabili nella «cooperazione costituzionalmente riconosciuta», di cui all’art. 5, comma 1, lettera b), della legge delega e non soggette al disposto dell’art. 70, comma 7, del d.lgs. 1° settembre 1993, n. 385 (Testo unico delle leggi in materia bancaria e creditizia): previsione in attuazione della quale è stata dettata la norma di cui all’art. 2545-quinquies­decies cod. civ.

Tale assetto normativo renderebbe palese – secondo il giudice a quo – l’inten­zione del legislatore delegante di innovare sotto due profili soltanto il controllo giudiziario sulle società di capitali: quello della legittimazione al ricorso, da un lato, e dell’estensione del mezzo alle società cooperative, sia pure nei limiti innanzi esplicitati, dall’altro.

Orbene, considerato che in forza del­l’espresso richiamo contenuto nel­l­’art. 2488, comma quarto, cod. civ., nel testo antecedente all’entrata in vigore della riforma, la procedura di cui all’art. 2409 cod. civ. era pacificamente ritenuta esperibile anche nelle società a responsabilità limitata; che analogo riferimento manca invece nella nuova disciplina, a differenza di quanto accade per le società in accomandita per azioni, in virtù del disposto dell’art. 2454 cod. civ.; che l’art. 2476, comma terzo, cod. civ., prevede, sia pure su istanza del singolo socio e in via incidentale nell’am­bito del giudizio di responsabilità, la possibilità della pronuncia di provvedimento cautelare di revoca del­l’am­­ministratore, in caso di gravi irregolarità nella gestione – mezzo in considerazione del quale la relazione accompagnatoria del decreto delegato ha espressamente affermato la superfluità del controllo giudiziario ex art. 2409 cod. civ. – ritiene il rimettente non condivisibile l’assunto del Tribunale laddove ha riconosciuto, in forza del richiamo alle norme dettate in materia di società per azioni, contenuto nel comma quarto dell’art. 2477 cod. civ., l’espe­ribilità del procedimento nelle società a responsabilità limitata in cui sia obbligatoria la nomina del collegio sindacale.

Secondo la Corte d’appello, l’op­zione ermeneutica accolta dal giudice di prime cure poggerebbe su un argomento di carattere letterale debole e comunque in contrasto con l’im­pianto generale della legge delega, che non sembrerebbe prefigurare pos­sibilità di distinzioni di disciplina nel­l’am­bito della società a responsabilità limitata; essa peraltro introdurrebbe una differenza nelle attribuzioni del collegio sindacale, in dipendenza del carattere obbligatorio o facoltativo della sua nomina.

1.2.– Tanto esposto in ordine alla ritenuta inapplicabilità, in parte qua, del procedimento di cui all’art. 2409 cod. civ., e conseguentemente in ordine alla rilevanza del prospettato dub­bio, ritiene il rimettente che la disciplina dettata dal legislatore delegato sarebbe in contrasto con i principi e i criteri direttivi della legge delega, la quale, se aveva accentuato il carattere contrattuale della società a responsabilità limitata, lasciando ampio margine nella sua modulazione all’autonomia privata, aveva tuttavia mostrato una forte considerazione del ruolo «non strettamente individuale» che essa può essere chiamata a svolgere nel quadro economico complessivo.

In particolare, in punto di non manifesta infondatezza, osserva il giudice a quo che la radicale modificazione dei controlli societari, realizzata dalla riforma del 2003, andrebbe contro quelle esigenze di salvaguardia dell’interesse generale, segnatamente avute di mira dal legislatore delegante, esigenze alla cui tutela il mezzo offerto dall’art. 2409 cod. civ. è sempre stato preordinato, quale utile strumento di controllo della regolarità della gestione.

In realtà, mentre la legge n. 366 del 2001 «non si era in alcun modo soffermat(a)» su questo aspetto del sistema dei controlli, il rimedio incidentale previsto nell’art. 2476 cod. civ. sarebbe funzionale alla sola risoluzione di conflitti interni e di carattere privato tra soci, amministratore e società e, quindi, del tutto inidoneo al perseguimento dell’in­te­resse di carattere generale alla correttezza della gestione sociale, in considerazione anche «del­l’ampio spettro di interventi assicurato» dall’art. 2409 cod. civ.

In definitiva, secondo il rimettente, la lettura corretta del combinato disposto degli artt. 2477 e 2409, nonché dello stesso art. 2476, comma terzo, cod. civ., impone di ritenere inammissibile il ricorso proposto (donde il requisito della rilevanza della questione): del resto l’interpre­ta­zione accolta dal Tribunale di Udine non solo non sarebbe condivisibile, alla luce delle esposte considerazioni ma, nella parte in cui presuppone l’esistenza di una pluralità di sistemi di controllo relativi alla società a responsabilità limitata, confermerebbe «il complessivo vizio di eccesso di delega», posto che nessun principio e criterio direttivo avrebbe il delegante dettato in parte qua.

1.3.– È intervenuto in giudizio il Presidente del Consiglio dei ministri, rappresentato e difeso dall’Avvo­ca­tu­ra generale dello Stato, che ha chiesto dichiararsi inammissibile o infondata la prospettata questione, «riservandosi di svolgere con successiva memoria compiute difese al riguardo».

1.4.– Nella memoria successivamente depositata, il Presidente del Consiglio dei ministri sottolinea come dalla legge di delega non sia dato ricavare quanto il giudice rimettente in essa individua per inferirne l’eccesso di delega: in particolare, dalle lettere e) e h) dell’art. 3 risulta che il legislatore delegato doveva ampliare l’autonomia statutaria quanto «agli strumenti di tutela degli interessi dei soci, con particolare riferimento alle azioni di responsabilità» e doveva, altresì, individuare i limiti oltre i quali è obbligatorio «un controllo legale dei conti». Sotto alcun profilo, dunque, la legge di delega richiedeva l’esten­sio­ne alla società a responsabilità limitata del controllo giudiziario di cui al­l’art. 2409 cod. civ., e pertanto il legislatore delegato ha correttamente operato, nell’ambito della discrezionalità riconosciutagli dalla legge di delega, la scelta di privilegiare il potere di controllo e di reazione dei soci attraverso la disciplina dell’azione individuale di responsabilità sociale, ritenendo che tale disciplina rendesse superfluo il controllo giudiziario di cui all’art. 2409 cod. civ.

 

2.– Con ordinanza del 4 febbraio 2005 il Tribunale di Cagliari ha sollevato, in riferimento agli artt. 3 e 76 della Costituzione, questione di legittimità costituzionale del combinato disposto degli artt. 2409, 2476, comma terzo, nonché dell’art. 2477, comma quarto del codice civile, «nella parte in cui non viene attribuita anche ai soci della società a responsabilità limitata la possibilità di ricorrere al tribunale, ex art. 2409 cod. civ., in caso di gravi irregolarità nella gestione della società».

La questione è stata sollevata nel corso di un procedimento instaurato a seguito di ricorso ex art. 2409 cod. civ. proposto dal titolare di quota di euro 10.000, pari al 50% del capitale sociale di una società a responsabilità limitata: il socio, denunciando gravi irregolarità nell’am­mini­­stra­zione, aveva chiesto che venisse disposta ispezione giudiziale sulla gestione sociale.

2.1.– In punto di rilevanza, osserva il rimettente che il d.lgs. n. 6 del 2003 avrebbe fatto venir meno la possibilità, prevista dal previgente art. 2488, quarto comma, cod. civ., di ricorrere al procedimento de quo nell’ambito della «piccola» società a responsabilità limitata. Tale opzione interpretativa, alla cui stregua il ricorso proposto dovrebbe essere dichiarato inammissibile, poggerebbe sui seguenti rilievi:

a) la mancanza, nella disciplina di tale tipo di società, di un richiamo all’art. 2409 analogo a quello contenuto, per le società cooperative, nel­l’art. 2545-quinquies­decies cod. civ.;

b) l’esplicitazione, nella Relazione accompagnatoria, della ratio della scelta normativa adottata, individuata nel riconoscimento, in capo a ciascun socio, del potere di promuovere l’azione sociale di responsabilità e di chiedere, nel corso della stessa e in via cautelare, la provvisoria revoca giudiziale dell’amministratore: soluzione che avrebbe fatto ritenere «superflua e in buona parte contraddittoria con il sistema la previsione di forme di intervento del giudice quali quelle ora previste dal­l’art. 2409 cod. civ.»;

c) la circostanza che solo con riferimento alle società a responsabilità limitata nel cui ambito è obbligatoria la nomina del collegio sindacale sarebbe possibile recuperare, in via interpretativa, l’esperibilità del mezzo, in forza del richiamo contenuto nel novellato art. 2477, comma quarto, cod. civ. alle norme in materia di società per azioni, e quindi anche a quella che riconosce ai sindaci la legittimazione alla proposizione del ricorso ex art. 2409 cod. civ.

2.2.– In punto di non manifesta infondatezza, segnala preliminarmente il giudice a quo che il procedimento di cui all’art. 2409 cod. civ., nel sistema introdotto dal d.lgs. 17 gennaio 2003, n. 6, avrebbe subito profondi cambiamenti in senso restrittivo della sua sfera di applicazione, tra i quali i più significativi riguarderebbero la limitazione del potere del P.M. alle sole società «aperte», e cioè a quelle che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio, e il restringimento dell’area delle irregolarità per tale via denunciabili a quelle «potenzialmente dannose» per la società, o per società ad essa collegate.

Tale assetto normativo, nel quale si inserisce la peculiare disciplina del controllo giudiziale nelle società a responsabilità limitata, non solo sarebbe in controtendenza con «i precedenti legislativi in materia societaria» e con la «cornice comunitaria», ma contrasterebbe con le linee guida della stessa legge n. 366 del 2001. Questa, invero, mentre nessuna men­zione del controllo giudiziale aveva fatto negli artt. 2 e 12, rispettivamente dedicati ai principi ispiratori della riforma e ai profili processuali, si era occupata dell’istituto in due norme soltanto: nell’art. 4, comma 2, numero 4, laddove aveva disposto che nelle società per azioni operanti sul mercato del capitale di rischio il potere di denunzia dovesse essere attribuito anche ai sindaci o agli altri organi di controllo interno; nell’art. 5, comma 2, lettera g), laddove aveva imposto di estendere alle società cooperative, diverse da quelle costituzionalmente riconosciute, l’espe­ri­bi­lità del mezzo «disciplinato dall’art. 2409 del codice civile».

Orbene, in un contesto nel quale, da un lato, le uniche indicazioni rinvenibili nella legge delega sarebbero state volte ad operarne l’esten­sione e, dall’altro, il riferimento all’art. 2409 cod. civ., contenuto nel menzionato art. 5, lungi dall’avere carattere formale, rivelerebbe piuttosto l’inten­zio­ne del legislatore di mantenerne inalterata la disciplina, il vizio di eccesso di delega travalicherebbe gli stessi, specifici profili attinenti alla società a responsabilità limitata, per porsi con riguardo alla generale regolamentazione dettata in parte qua dal legislatore del 2003.

Né potrebbe ignorarsi che, se è vero che la legge delega aveva accentuato il carattere «privatistico» della società a responsabilità limitata, non aveva tuttavia fatto venir meno il rilievo «non strettamente individuale» di quel modello societario, di modo che una così radicale modifica del sistema dei controlli interni sarebbe in contrasto con le esigenze di salvaguardia dell’inte­res­se generale avute di mira dal legislatore del 2001, anche attraverso il mantenimento dei controlli esterni.

Secondo il giudice a quo non sarebbe condivisibile la tesi, affermata nella Relazione accompagnatoria, della piena equivalenza dei poteri attribuiti ai componenti la compagine della società a responsabilità limitata con la tutela assicurata dall’art. 2409 cod. civ.: a ben vedere, invero, malgrado l’ampliamento delle possibilità di accesso dei soci alla conoscenza degli affari sociali (art. 2476, comma secondo, cod. civ.) e la riconosciuta esperibilità, in capo a ciascuno di essi, dell’azione sociale di responsabilità (art. 2476, comma terzo, cod. civ.) nonché di quella spettante in dipendenza di danni direttamente prodotti nel loro patrimonio da atti dolosi o colposi dell’amministratore (art. 2476, comma sesto, cod. civ.), l’area di operatività dell’art. 2409 cod. civ., rispetto a questi mezzi, sarebbe comunque più ampia.

A supporto di tale assunto il rimettente segnala che l’eserci­zio del rimedio risarcitorio, cui è legata la richiesta di revoca con provvedimento di urgenza dell’am­mini­stratore, richiederebbe un danno effettivo e non soltanto potenziale, e cioè proprio quel pregiudizio che il procedimento di cui all’art. 2409 cod. civ. tenderebbe ad evitare.

In particolare, come posto in luce dalla dottrina, la revoca in via cautelare dell’or­gano gestorio dovrebbe ritenersi possibile solo quando la mancata, tempestiva rimozione dello stesso rischi di aggravare a tal punto il pregiudizio da rendere aleatoria la possibilità di un successivo risarcimento a carico del patrimonio degli amministratori, o da mettere in pericolo la stessa sopravvivenza della società.

Per altro verso, rimosso in via d’ur­genza l’amministratore, la nomina di quello nuovo, in mancanza di previsione dell’inter­vento di un amministratore giudiziale, competerebbe pur sempre alla maggioranza che ha assistito, inerte, alla cattiva gestione degli affari sociali mentre, in caso di insanabile contrasto tra i soci, si realizzerebbe un’ipotesi di impossibilità di funzionamento della società e dunque una causa legale di scioglimento della stessa, ex art. 2484, comma primo, numero 3, cod. civ.

Infine l’esame dei libri e dei documenti sociali a iniziativa e spese del socio costituirebbe rimedio costoso e potenzialmente inappagante, in quanto meno obbiettivo rispetto all’ispe­zione condotta dall’ausilia­rio del giudice.

In tale contesto il Tribunale di Cagliari ritiene rilevante e non manifestamente infondato il dubbio di legittimità costituzionale del combinato disposto degli artt. 2409 e 2476, comma terzo, cod. civ. – nella parte in cui non prevedono che, in caso di gravi irregolarità degli amministratori, i soci della società a responsabilità limitata possano azionare il mezzo di cui all’art. 2409 cod. civ. – e dell’art. 2477, comma quarto, cod. civ. laddove, richiamando le disposizioni in tema di società per azioni con riferimento alla società a responsabilità limitata in cui sia obbligatoria la nomina del collegio sindacale, consente solo in quest’ultimo caso il ricorso alla procedura de qua: tanto in riferimento all’articolo 76 della Costituzione, per eccesso di delega, avendo il legislatore delegato modificato la disciplina dei controlli esterni ed escluso l’applicazione del­l’istituto alla società a responsabilità limitata, benché le uniche indicazioni contenute nella legge delega fossero nel senso di un ampliamento della sfera di operatività dello stesso; nonché in riferimento all’art. 3 della Costituzione, per disparità di trattamento tra soci della società a responsabilità limitata e soci della società per azioni e, ancora, tra i primi e i sindaci della società a responsabilità limitata in cui sia obbligatoria la nomina del collegio sindacale.

2.3.– Il Presidente del Consiglio dei ministri, intervenuto in giudizio con la rappresentanza dell’Avvocatura generale dello Stato, ha chiesto dichiararsi inammissibile, ovvero infondata, la questione.

Osserva preliminarmente l’interve­niente che la censura relativa all’ec­ces­so di delega riguarda, a ben vedere, soltanto l’art. 2409 cod. civ., nella parte in cui esclude espressamente le società a responsabilità limitata dall’applicazione del procedimento di controllo, mentre impropria sarebbe la deduzione della presunta incostituzionalità degli artt. 2476 e 2477, posto che tali norme sono richiamate al solo fine di argomentare la fondatezza della questione, senza alcun riferimento all’eccesso di delega.

Nel merito rileva l’Avvocatura che, secondo la consolidata giurisprudenza del Giudice delle leggi, il sindacato sull’eser­cizio da parte del Governo del potere di legiferare nelle materie delegate dal Parlamento, ai sensi del­l’art. 76 della Costituzione, è circoscritto al rilievo di eventuali profili di incongruenza tra i limiti desumibili dai principi e dai criteri direttivi contenuti nella delega e le scelte legislative adottate dal delegato, fermo peraltro il divieto di sindacarne il merito.

Nella fattispecie il giudice a quo avrebbe mostrato di essere ben consapevole della voluntas legis insita nelle norme che disciplinano la società a responsabilità limitata, del resto esplicitata nella Relazione accompagnatoria richiamata nel­l’or­dinanza di rimessione, e di non condividerla, posto che egli ritiene insufficiente la tutela offerta dall’estensione della legittimazione dei soci all’esercizio del­l’azio­ne sociale di responsabilità e inopportuna l’eliminazione del controllo giudiziario sulla gestione.

Ma, a giudizio dell’Avvocatura, tale valutazione nulla avrebbe a che vedere con la corretta applicazione dei criteri di delegazione (essendo peraltro affatto incontrovertibile la volontà del delegante di consentire una radicale modificazione della società a responsabilità limitata), trattandosi piuttosto di una non consentita critica alle scelte in concreto operate dal legislatore delegato.

L’intangibilità della discrezionalità legislativa nell’attuazione della delega e segnatamente, per quanto qui interessa, nella pre­dilezione per un sistema di controllo endosocietario diffuso, piut­tosto che per un modello di controllo esterno, affidato all’au­to­rità giudiziaria, comporterebbe, secondo la difesa erariale, l’inam­mis­sibilità e comunque l’infondatezza della questione.

Considerato in diritto.

 

1.– La Corte d’appello di Trieste dubita, in riferimento all’art. 76 della Costituzione, della legittimità costituzionale degli artt. 2409, commi primo e settimo, 2477, comma quarto, e 2476, comma terzo, cod. civ., nella parte in cui escludono l’ammissibilità del ricorso alla procedura del controllo giudiziario sulla gestione nella società a responsabilità limitata.

A sua volta, il Tribunale ordinario di Cagliari dubita, in riferimento agli artt. 3 e 76 della Costituzione, della legittimità costituzionale del combinato disposto degli artt. 2409 e 2476, comma terzo, cod. civ. – nella parte in cui non prevedono che, in caso di gravi irregolarità degli amministratori, i soci della società a responsabilità limitata possano invocare il controllo giudiziario ex art. 2409 cod. civ. – nonché dell’art. 2477, comma quarto, cod. civ. laddove, richiamando le disposizioni in tema di società per azioni con riferimento alla società a responsabilità limitata in cui sia obbligatoria la nomina del collegio sindacale, consente solo in quest’ultimo caso il ricorso alla procedura de qua.

 

2.– I giudizi, avendo ad oggetto questioni di legittimità costituzionale relative alle medesime norme di legge, debbono essere riuniti.

 

3.– Le ordinanze di rimessione censurano entrambe, denunciando un eccesso di delega, la disciplina disegnata dal decreto legislativo 17 gennaio 2003, n. 6 (Riforma organica della disciplina delle società di capitale e società cooperative, in attuazione della legge 3 ottobre 2001, n. 366), in tema di controllo giudiziario sulla società a responsabilità limitata, ma muovendo da due diverse tesi: l’una (n. 51 del 2005) escludendo che la procedura di cui all’art. 2409 cod. civ. sia comunque – e cioè anche ad iniziativa del collegio sindacale obbligatoriamente nominato ex art. 2477, comma terzo, cod. civ. – esperibile nei confronti di una società a responsabilità limitata, l’altra (n. 230 del 2005) ritenendo che il collegio sindacale, ma non anche i soci, possa promuovere il controllo giudiziario previsto dall’art. 2409 cod. civ.

L’eccesso di delega, conseguentemente, viene ravvisato ora nel­l’esclu­­sione totale, ora nella limitazione dell’operatività dell’art. 2409, sostenendosi altresì, da parte della seconda ordinanza, che la limitazione sarebbe tale da comportare una ingiustificata disparità di trattamento a danno dei soci della società a responsabilità limitata rispetto ai soci di una società per azioni e, comunque, rispetto al collegio sindacale.

 

4.– Le questioni non sono fondate.

 

5.– La legge 3 ottobre 2001, n. 366 (Delega al Governo per la riforma del diritto societario), si compone, per quel che interessa in questa sede, di quattro articoli dedicati rispettivamente, ai “principi generali in materia di società di capitali” (art. 2), alle “società a responsabilità limitata” (art. 3) alle “società per azioni” (art. 4) ed alle “società cooperative” (art. 5).

Entrambe le ordinanze di rimessione imputano al legislatore delegato la violazione del criterio di cui all’art. 4, comma 2, lettera a), numero 4, con il quale il legislatore delegato era impegnato a «prevedere la denunzia al tribunale, da parte dei sindaci o, nei casi di cui al comma 8, lettera d), numeri 2 [consiglio di sorveglianza n.d.r.] e 3 [comitato preposto al controllo interno sulla gestione n.d.r.], dei componenti di altro organo di controllo, di gravi irregolarità nel­l’adempi­mento dei doveri degli amministratori»: criterio volto, in una disciplina che prevede «un ampliamento dell’autonomia statutaria», ad individuare «limiti e condizioni in presenza dei quali sono applicabili a società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio norme inderogabili» (così il comma 2, lettera a).

Da tale criterio – e da quello (art. 5, comma 2, lettera g) che prevede il controllo giudiziario per le società cooperative non inquadrabili nella c.d. cooperazione costituzionalmente riconosciuta – i rimettenti desumono che il legislatore delegato era vincolato esclusivamente ad estendere la legittimazione attiva e l’ambito oggettivo del controllo giudiziario come previsto dal­l’art. 2409 cod. civ.; norma che, in quanto espressamente citata dall’art. 5, comma 2, lettera g), doveva rimanere “inalterata”.

Queste essendo “le uniche indicazioni rinvenibili nella legge delega”, e cioè “volte ad operare l’estensione del controllo giudiziario”, la soppressione (secondo l’ordi­nan­za n. 51 del 2005) o la limitazione (secondo l’or­dinanza n. 250 del 2005) di tale controllo sulle società a responsabilità li­mitata sarebbe costituzionalmente il­le­gittima non potendosi condividere quanto si afferma nella Relazione accompagnatoria al decreto legislativo n. 6 del 2003: l’am­plia­mento del potere ispettivo dei soci, la legittimazione di ciascun socio all’azione sociale di responsabilità, la previsione di un provvedimento cautelare d’urgenza di revoca degli amministratori in caso di gravi irregolarità nella gestione della società (art. 2476 cod. civ.) non sarebbero idonei a coprire l’area di operatività dell’art. 2409 cod. civ., e dovrebbe negarsi, pertanto, la pretesa equivalenza di tutela che, in tal modo, si sarebbe assicurata.

5.1.– Va premesso che la legge di delega n. 366 del 2001 fa esplicito riferimento al controllo giudiziario esclusivamente nelle norme dedicate alle società per azioni (art. 4) ed alle società cooperative (art. 5), e non anche nella norma che fissa i principi generali in materia di società di capitali (art. 2) e in quella sui principi ai quali si sarebbe dovuta ispirare la disciplina delle società a responsabilità limitata (art. 3).

La tesi dei rimettenti, secondo la quale il silenzio serbato in proposito dalla legge di delega nell’art. 3 andrebbe inteso come volontà di ribadire l’applicabilità del­l’art. 2409 cod. civ. alle società a responsabilità limitata, non è condivisibile: anche a tacere la circostanza che la legittimazione riconosciuta ai sindaci potrebbe intendersi riferita (nella legge delega) alle società per azioni che “fanno ricorso al mercato del capitale di rischio” (“caratterizzate da un maggior grado di imperatività”: art. 4, comma 1), è agevole rilevare che tale tesi trascura di considerare che l’art. 2, lettera f) fissa, come generale, il principio per cui la società a responsabilità limitata e la società per azioni debbono costituire “due modelli societari” distinti.

Principio generale, questo, al quale fa da corollario quello della previsione, per la società a responsabilità limitata, di «un autonomo ed organico complesso di norme» (art. 3, comma 1, lettera a), e cioè una impostazione della disciplina radicalmente divergente da quella – che aveva fatto qualificare la società a responsabilità limitata come “una piccola società per azioni” – adottata dal codice civile anteriormente alla riforma, e che trovava la sua compiuta manifestazione negli artt. 2486, comma secondo, 2487, comma secondo, e 2488, commi terzo e quarto, cod. civ.

A ciò non può non aggiungersi che, se è vero che la legge delega non reca più alcuna esplicita previsione in ordine alla «ristretta compagine sociale» – che, secondo l’originaria impostazione (cosiddetto “progetto Mirone”) avrebbe dovuto caratterizzarla insieme con l’attribuzione di «rilevanza centrale al socio e ai rapporti contrattuali tra i soci», – è anche vero che la legge delega dispone che l’au­to­nomo ed organico complesso di nor­me sia «modellato sul principio della rilevanza centrale del socio e dei rapporti contrattuali tra i soci»; formula preferita alla precedente solo perché non si voleva imporre ab externo, ma far scaturire spontaneamente dalle caratteristiche strutturali del modello societario, la «ristretta compagine sociale», mantenendo tuttavia ferma «la rilevanza centrale del socio e dei rapporti contrattuali tra i soci».

Avendo trascurato queste previsioni – essenziali per la natura stessa della società a responsabilità limitata immaginata dal legislatore delegante – l’accento posto dai rimettenti sul valore da attribuire agli specifici riferimenti (contenuti negli artt. 4 e 5) al controllo giudiziale appare frutto della convinzione che una società di capitali – per ciò solo che è di capitali, e del tutto a prescindere dalla sua struttura (e, quindi, anche se costruita, come da taluno si è detto, quale “società di persone con responsabilità limitata”) – non possa non essere assoggettata ad un controllo giudiziale quale quello previsto dall’art. 2409 cod. civ.

5.2.– Le considerazioni appena svolte rendono chiaro che non è da accogliere la censura, fondata sulla violazione dell’art. 76 Cost., relativamente alla mancata previsione del­l’ap­pli­ca­bi­lità dell’art. 2409 cod. civ. alle società a responsabilità limitata.

Questa Corte, infatti, anche recentemente ha ribadito che «i principi e i criteri direttivi della legge di delegazione devono essere interpretati sia tenendo conto delle finalità ispiratrici della delega, sia verificando, nel silenzio del legislatore delegante sullo specifico tema, che le scelte operate dal legislatore delegato non siano in contrasto con gli indirizzi generali della stessa legge-delega» (sentenza n. 228 del 2005; n. 308 del 2002; ordinanza n. 248 del 2004).

Alla luce di tale criterio è priva di fondamento anche la censura rivolta, sulla base del medesimo parametro costituzionale, nei confronti della norma (art. 2476 cod. civ.) che, ampliando i poteri di indagine e di reazione del socio nei confronti di chi gestisce la società, avrebbe (erroneamente, a giudizio dei rimettenti) preteso di conseguire per altra via la medesima intensità di tutela garantita dall’art. 2409 cod. civ.

Non spetta a questa Corte valutare la condivisibilità di tale tesi, ma il principio da essa ripetutamente affermato, secondo il quale occorre tener «conto delle finalità che, attraverso i principi ed i criteri enunciati, la legge delega si prefigge con il complessivo contesto delle norme da essa poste e (tener) altresì conto che le norme delegate vanno interpretate nel significato compatibile con quei principi e criteri» (sentenze n. 213 del 2005; 425 del 2000; 15 del 1999), impone di rilevare come la norma censurata si presti ad una interpretazione meno riduttiva di quella prospettata – a conforto della censura di illegittimità costituzionale – dai rimettenti.

L’accesso consentito a ciascun socio a documenti della società che, nella precedente disciplina della società a responsabilità limitata – e, ancora oggi, della società per azioni –, potevano essere esaminati soltanto da chi era incaricato dell’ispe­zione ex art. 2409 cod. civ., costituisce certamente una profonda innovazione, idonea a potenziare l’efficacia del­l’azione sociale di responsabilità, alla quale viene legittimato ciascun socio, che viene altresì legittimato a «chiedere, in caso di gravi irregolarità nella gestione della società, che sia adottato provvedimento cautelare di revoca degli amministratori». Ed è appena il caso di rilevare come la formulazione letterale della norma non imponga affatto l’interpretazione che dei presupposti della misura “cautelare” di revoca propongono i rimettenti; al contrario, la qualificazione di “cautelare” data dalla legge alla misura di revoca ben può essere intesa – come peraltro ritiene una parte della giurisprudenza e della dottrina – nel senso di strumentale (ed anticipatoria rispetto) ad una azione volta ad ottenere una sentenza di revoca degli amministratori, per ciò solo che nella gestione della società sono presenti “gravi irregolarità” e v’è mero pericolo di danno per la medesima. Così come la salvezza del «diritto al risarcimento dei danni spettanti […] al terzo» danneggiato da atti dolosi o colposi degli amministratori (art. 2476, comma sesto, cod. civ.) costituisce previsione che non preclude interpretazioni – peraltro proposte in dottrina – idonee ad assicurare efficace tutela ai creditori sociali.

 

6.– Le considerazioni appena svolte escludono la fondatezza della censura che il tribunale di Cagliari muove, in riferimento all’art. 3 Cost., al combinato disposto degli artt. 2409 e 2476, comma terzo, cod. civ.: la lamentata disparità di trattamento tra i soci di una società a responsabilità limitata e i soci di una società per azioni non sussiste, diverse essendo all’evidenza le situazioni soggettive, per ciò solo che diverse sono le società alle quali partecipano, degli uni e degli altri.

 

7.– Infondata è altresì la censura rivolta dal Tribunale ordinario di Cagliari, sempre in riferimento all’art. 3 Cost., nei confronti del­l’art. 2477, comma quarto, cod. civ., nella parte in cui discrimina tra sindaci e soci di una società a responsabilità limitata quanto alla legittimazione alla denuncia al tribunale ex art. 2409 cod. civ.

A prescindere dalla opinabilità (ampiamente argomentata dalla Corte di Trieste) dell’interpretazione secondo la quale la denuncia ex art. 2409 cod. civ. – per il mero fatto che è inserita in un paragrafo del codice civile (§ 3 della sezione VI-bis) intitolato “del collegio sindacale” – costituirebbe un “potere” del collegio sindacale, la cui esperibilità deriverebbe dalla sola circostanza che un tale collegio esista, è evidente l’inconsi­stenza di una censura la cui fondatezza presupporrebbe la sostanziale assimilabilità di soci e sindaci.

 

per questi motivi

 

LA CORTE COSTITUZIONALE

 

riuniti i giudizi,

 

dichiara non fondate le questioni di legittimità costituzionale degli articoli 2409, 2476, comma terzo, e 2477, comma quarto, del codice civile sollevate, in riferimento agli articoli 76 e 3 della Costituzione, dalla Corte d’ap­pello di Trieste e dal Tribunale ordinario di Cagliari con le ordinanze in epigrafe.

Così deciso in Roma, nella sede della Corte costituzionale, Palazzo della Consulta, il 14 dicembre 2005.

 

F.to:

Annibale MARINI, Presidente

Romano VACCARELLA, Redattore

Giuseppe DI PAOLA, Cancelliere

Depositata in Cancelleria il 29 dicembre 2005.

Il Direttore della Cancelleria

F.to: DI PAOLA

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COMMENTO

Sommario:

1. La massima - 2. Il caso - 3. La normativa di riferimento - 4. I precedenti giurisprudenziali - 5. La dottrina sull'applica­bi­litā del nuovo art. 2409 nelle s.r.l. - 6. Il commento - NOTE


1. La massima

Non è fondata la questione di legittimità costituzionale, in riferimento agli artt. 3 e 76 Cost., degli artt. 2409, 2476, 3° comma, 2477, 4° comma, c.c., nella parte in cui non prevedono l’appli­cabilità dell’art. 2409 c.c. alle società a responsabilità limitata, a seguito della riforma del diritto societario, di cui al d.lgs. n. 6/2003.

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2. Il caso

Con la sentenza 14 dicembre 2005, n. 481 la Corte costituzionale ha escluso che il procedimento di controllo esterno sulla gestione sociale, demandato dall’art. 2409 c.c. all’au­to­rità giudiziaria, possa trovare applicazione nel­le società a responsabilità limitata. La Corte si è pronunciata su due ordinanze di rimessione, con le quali era stata sollevata questione incidentale di legittimità costituzionale degli artt. 2409, 2476, 3° comma, e 2477, ultimo comma, c.c. La prima, emessa dalla Corte d’Appello di Trieste [1], a seguito di un reclamo avverso un decreto del Tribunale di Udine, che aveva disposto un’ispezione giudiziale, ai sensi del­l’art. 2409 c.c., su iniziativa dei componenti il collegio sindacale di una s.r.l. La seconda, invece, emessa dal Tribunale di Cagliari [2], chiamato a decidere su un ricorso ex art. 2409 c.c., sempre nel­l’ambito di una s.r.l. Le ordinanze in questione censurano la disciplina del d.lgs. n. 6/2003 entrambe per violazione dell’art. 76 Cost., affermando che il legislatore delegato avrebbe violato i principi e criteri direttivi contenuti nella legge di delega per la riforma del diritto societario (legge n. 366/2001), in materia di controllo giudiziale sulle s.r.l. Esse muovono, tuttavia, da due presupposti interpretativi in parte differenti. Mentre, infatti, la Corte d’Ap­pel­lo di Trieste ha [continua ..]

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3. La normativa di riferimento

Osserviamo ora più nel dettaglio le norme interessate dai dubbi di legittimità costituzionale, a seguito delle modifiche introdotte dalla riforma del diritto societario. Prima dell’entrata in vigore della riforma del 2003, il 4° comma dell’art. 2488 c.c. prevedeva espressamente l’applicazione dell’art. 2409 c.c. nelle s.r.l., «anche [in assenza del] collegio sindacale». Quest’ul­­tima precisazione era connessa alle altre disposizioni contenute nell’art. 2488 c.c., in cui venivano individuate le ipotesi (tassative) di nomina obbligatoria del collegio sindacale nell’am­bito delle s.r.l. In questi casi, la disciplina dell’or­gano di controllo era, per rinvio, la stessa stabilita in materia di s.p.a., comprese le norme contenute nell’art. 2409 c.c. Sull’assetto normativo previgente è intervenuto il d.lgs. n. 6/2003. La novità più rilevante è data dall’as­senza di una norma omologa al «vecchio» art. 2488, 4° comma. Infatti, l’art. 2477 c.c., che disciplina le ipotesi di nomina – obbligatoria ovvero per disposizione statutaria – del collegio sindacale, non richiama espressamente, al quarto comma, l’applicazione della denunzia al tribunale nelle s.r.l., limitandosi a statuire che nei casi di nomina obbligatoria dell’organo di controllo interno «si applicano le [continua ..]

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4. I precedenti giurisprudenziali

La sentenza n. 481/2005 della Corte costituzionale ha messo un punto fermo su una questione interpretativa molto dibattuta, apertasi subito dopo l’entrata in vigore della riforma del diritto societario. La giurisprudenza di merito aveva già avuto modo di pronunciarsi sulla questione dell’ammissibilità della denunzia al tribunale ex art. 2409 c.c. nella s.r.l. riformata. I giudici concordano, in modo pressoché unanime, su un punto: l’art. 2409 non è applicabile alle s.r.l. prive di collegio sindacale. Ciò è confermato proprio dall’abro­gazione del vecchio art. 2488, 4° comma, e dal­l’assenza, nella disciplina riformata, di qualsivoglia riferimento normativo da cui dedurre la presenza di questo controllo esterno nella tipologia societaria in esame. Peraltro, sussistono anche ragioni di carattere sostanziale a sostegno del­l’esclu­sione anzidetta, e perlopiù riconducibili alla nuova e meglio definita configurazione che il legislatore ha voluto dare alla s.r.l., nonché agli specifici strumenti di controllo e di reazione messi a disposizione del singolo socio [3]. In questa ottica, si evidenzia in giurisprudenza la forte valorizzazione del­l’auto­nomia dei soci nella nuova s.r.l., la prevalenza dell’aspet­to personalistico che rende poco compatibile il controllo esterno del tribunale con la struttura in esame ed infine, ma non [continua ..]

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5. La dottrina sull'applica­bi­litā del nuovo art. 2409 nelle s.r.l.

Le profonde modifiche, introdotte dalla riforma del diritto societario, sia alla disciplina delle società a responsabilità limitata, che al sindacato giudiziale sulla gestione ex art. 2409, hanno condotto ad un ripensamento della consolidata opinione interpretativa previgente, che considerava pacifica l’am­mis­sibilità di tale controllo esterno sulla gestione in una s.r.l. Si è correttamente rilevato come la mancanza di una norma che espressamente preveda l’appli­cabilità della denunzia al tribunale in una s.r.l. porti ad escludere tali società dall’ambito di applicazione del procedimento in esame, diversamente da quanto accade per le s.p.a. e, per effetto del rinvio di cui all’art. 2454 c.c., per le società in accomandita per azioni. La conferma di questo rilievo esegetico è rinvenibile anche nel testo del­l’art. 92 delle disposizioni per l’at­tuazione del codice civile, così come modificato dalla riforma del diritto societario [8]. Vi si stabilisce che il decreto con cui il Tribunale provvede alla nomina dell’am­ministratore giudiziario ex art. 2409 priva l’im­pren­ditore, a decorrere dalla sua data, dell’am­ministra­zio­ne della società, precisando che tale provvedimento è riferibile alle «società di cui ai capi V e VI del titolo V del libro V del codice [continua ..]

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6. Il commento

La sentenza n. 481/2005 della Corte costituzionale chiarisce uno dei numerosi problemi applicativi, venuti alla luce a seguito del d.lgs. n. 6/2003, di riforma del diritto societario, in materia di società di capitali e, in particolare, di società a responsabilità limitata. L’innovazione principale nell’am­bito delle s.r.l. è coincisa con la scelta di delineare una disciplina autonoma e chiaramente differenziata rispetto a quella delle s.p.a. Il legislatore ha, infatti, abbandonato la tecnica del rinvio alle disposizioni che regolano le società azionarie, dettando una serie di norme riferite specificamente alle s.r.l. ed innovando in più punti la disciplina delle stesse. L’obiettivo della riforma è stato di offrire agli operatori economici una struttura societaria caratterizzata da forte elasticità ed imperniata sul­l’aspet­to personale, ovvero con al centro le persone dei soci ed i loro rapporti. Il legislatore ha, evidentemente, pensato di attribuire alle s.r.l. una funzione ben precisa nel sistema economico, ovvero di modello tipico della piccola e media impresa italiana. Per questi motivi la sua disciplina è caratterizzata da agilità, flessibilità e dalla funzione centrale in essa assunta dal contratto e dagli strumenti di organizzazione e di tutela di tipo contrattuale, tra cui vanno inquadrati anche i rimedi approntati dal nuovo art. 2476 [continua ..]

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NOTE

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