Sommario:

1. Il caso in esame - 2. La 'fattispecie' - 3. Il 'procedimento': a) il consenso unanime dei soci e le sue diverse modalità di espressione - 4. (Segue). I due progetti autonomi e collegati - 5. Gli 'effetti patrimoniali' - NOTE

Una cooperativa operante nel settore della trasformazione dei prodotti agricoli, con alcune migliaia di soci cooperatori, ha organizzato la sua attività di impresa articolandola in una pluralità di rami di azienda in relazione al tipo di prodotto agricolo alla base della lavorazione. I soci cooperatori sono agricoltori che conferiscono alla cooperativa i loro prodotti, in funzione della trasformazione e/o distribuzione degli stessi; ogni socio cooperatore conferisce esclusivamente i frutti prodotti dal suo fondo e pertanto, dal punto di vista dell’organizzazione aziendale interna, i soci sono identificati e raggruppati in ragione della natura dei prodotti agricoli conferiti. Nell’ambito di un progetto di riorganizzazione produttiva di più ampio respiro si intende procedere alla scissione parziale della società mediante assegnazione di un ramo di azienda (esattamente quello avente ad oggetto la cantina vinicola) ad una società beneficiaria di nuova costituzione, in forma di società cooperativa. In piena coerenza con l’attuale organizzazione aziendale sopra descritta, si vorrebbe che soci della società beneficiaria di nuova costituzione fossero i soli soci della scissa che conferiscono uva, poiché tutti gli altri non sarebbero aziendalmente interessati a partecipare alla nuova entità. Coloro che si vedessero assegnate le partecipazioni della beneficiaria dovrebbero, per coerenza, cessare di [continua ..]

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La scissione, a seguito della recente riforma del diritto societario, ha ampliato, sul piano testuale, il proprio ambito operativo. Infatti, essa non è più soltanto l’operazione mediante la quale «una società assegna l’intero suo patrimonio a più società, preesistenti o di nuova costituzione, o parte del suo patrimonio, in tal caso anche ad una sola società, e le relative azioni o quote ai suoi soci» (art. 2506, 1° comma, c.c.), ma anche l’operazione con la quale «per consenso unanime, ad alcuni soci non vengano distribuite azioni o quote di una delle società beneficiarie della scissione, ma azioni o quote della società scissa» (art. 2506, 2° comma, secondo periodo, c.c.). La nuova norma, applicabile soltanto alla scissione c.d. parziale, all’esito della quale sopravvive la società scindenda, rende testualmente ammissibile una modalità della scissione che, nel vigore della precedente normativa, aveva diviso dottrina e giurisprudenza, ed aveva comunque sollevato perplessità e resistenze nella prassi notarile [1]. Il tenore della disposizione non sembra, quanto alla fattispecie, sollevare dubbi di sorta, rendendo possibile che, in ogni tipo di scissione parziale, alcuni soci della scindenda non partecipino ad una delle società beneficiarie. Non vi può essere alcun dubbio, pertanto, che tale modalità della scissione [continua ..]

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La norma di riferimento (art. 2506, 2° comma, secondo periodo, c.c.) richiede, come è noto, che l’operazione sia realizzata «per consenso unanime» dei soci della scindenda. È necessario innanzitutto precisare che, a nostro avviso ed in sintonia con parte della dottrina, l’unanimità dei consensi non è richiesta quale condizione societaria dell’operazione, valendo piuttosto come mero presupposto di efficacia della stessa [6]. Accogliendo tale ricostruzione strutturale, può ammettersi che il consenso sia acquisito anche al di fuori della deliberazione assembleare, prima o dopo l’adunanza, in conformità a quanto pacificamente ammesso rispetto alla trasformazione regressiva di società di capitali in società di persone rispetto ai soci che assumono la responsabilità illimitata [7]. Si tratta di una considerazione assai rilevante al fine di ipotizzare che la deliberazione assembleare possa spiegare i propri effetti secondo le regole maggioritarie sue proprie, così come fissate dalla legge e dallo statuto, anche in assenza di tale espresso consenso individuale del socio, laddove ciascun socio sia stato opportunamente sollecitato e messo in condizione di esprimersi ai fini del consenso individualmente richiesto dalla norma di legge circa la sorte della sua partecipazione. Il dato prospettico da cui muovere è il seguente: – è orientamento [continua ..]

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 Si è già evidenziato che addivenire ad una scissione proporzionale costituirebbe una soluzione estremamente penalizzante per la società, chiamata, al termine della procedura, ad intraprendere una trattativa complessa e dall’esi­to incerto con i soci non interessati allo scambio mutualistico della società beneficiaria, con grave pregiudizio per l’operatività delle medesima. Si è altresì messo in luce, tuttavia, che la scissione proporzionale sarebbe comunque preferibile, seppure in ultima istanza, rispetto al fallimento definitivo della scissione, con conseguente necessità, per la società stessa, nonché per i suoi soci ed amministratori, di intraprendere a quel punto diverse strade (proprio quelle diverse strade che il legislatore ha voluto evitare dettando il nuovo art. 2506, 2° comma, secondo periodo, c.c.). Ne consegue, ad avviso di chi scrive, l’opportunità che la società porti avanti contestualmente due progetti di scissione parziale. Il primo di tali progetti (progetto A) si riferirà ad una scissione che sia non proporzionale, da attuarsi con le modalità sopra delineate. Il secondo di tali progetti (progetto B) si riferirà invece ad una scissione proporzionale, con applicazione senza correttivi del principio di conservazione del rango in capo a ciascun socio (l’utilità di tale progetto B contestuale deriva non soltanto [continua ..]

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Per effetto e a seguito della scissione asimmetrica prospettato potrebbero emergere una serie di problemi di natura patrimoniale, che veniamo ad elencare. PROBLEMA 1: ammissibilità di un conguaglio per le successive vicende di gestione del patrimonio scorporato. Si ipotizza che, per tenere conto delle variazioni del patrimonio aziendale scorporato tra la data di riferimento della situazione patrimoniale e la data di efficacia della scissione, si preveda, già nel progetto di scissione, la necessità di un conguaglio in denaro a favore o a carico della società scindenda. Tale soluzione, praticata nella prassi nei casi di conferimento di azienda o di ramo di azienda, viene talora estesa dalla dottrina aziendalistica all’ipotesi di scissione (anche se l’unica norma che per la scissione contempla un conguaglio è data dall’art. 2506, 2° comma, primo periodo, c.c., riferito al dare ed avere tra i soci e non estensibile ai conguagli previsti direttamente tra le società risultanti dall’operazione), al fine di mantenere inalterato il valore contabile del patrimonio netto assegnato alla beneficiaria. La prassi può non essere considerata illegittima, mirando a conservare il rapporto di proporzionalità originariamente fissato fra patrimonio netto assegnato alla beneficiaria e patrimonio netto rimasto nella scissa, ma al contempo non può essere stimato nemmeno come coessenziale [continua ..]

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