TRIBUNALE DI ROMA, 7 novembre 2007 – Campolongo Presidente – Vitalone Relatore – A.S. e R.T. (Avv. Di Sarno) c. Banca (Avv. Crivellari)

Intermediazione finanziaria – Obblighi di comportamento dell’intermediario – Violazione – Nullità – Insussistenza

(Art. 23, d.lgs. n. 58/1998)

La violazione da parte dell’intermediario degli obblighi comportamentali posti a suo carico non produce la nullità del contratto di intermediazione (1).

Intermediazione finanziaria – Inadeguatezza dell’operazione finanziaria – Onere della prova a carico del cliente

(Art. 23, d.lgs. n. 58/1998; art. 29, Regolamento Consob 11522/1998)

Nonostante l’onere probatorio che grava sull’intermediario ai sensi dell’art. 23, 6 comma Tuif, spetta all’investitore dimostrare l’inadeguatezza dell’operazione finanziaria contestata in giudizio (2).

(Omissis)

Trattando il merito, si osserva che gli attori in data 27.10.1998 hanno stipulato con la banca il contratto generale di deposito titoli (contratto quadro) che rispetta i profili imposti dall’art. 23 d.lgs. 1998/1998. In esso si è dato atto che la banca aveva assunto informazioni sulla esperienza all’investimento dei sot­toscrittori, sui loro obbiettivi, sulla loro propensione al rischio nonché sulla situazione finanziaria. Gli stessi hanno conferito per iscritto entrambi gli ordini relativi all’acquisto di obbligazioni Argentina, precisando che le obbligazioni relative al secondo acquisto, avvenuto in data 9.6.2000 per un controvalore di € 35.652,60 sono state dagli stessi rivendute realizzando un corrispettivo di € 34.538,70, con un decremento dell’in­vestimento di circa € 1.000,00.

Nella loro prospettazione gli attori hanno peraltro riunito in un unico motivo un profilo di nullità dei singoli acquisti ed un profilo di responsabilità della medesima basato sulla inottemperanza da parte di questa del dovere di diligenza, correttezza e trasparenza nello svolgimento delle attività di intermediazione imposto dall’art. 21 del richiamato TUIF integrato dall’art. 28 del regolamento CONSOB 11522/1998.

L’inadempimento di un obbligo all’interno di un rapporto contrattuale cristallizzatosi, nella fattispecie, con la stipula del contratto quadro, può, al più, costituire profilo di responsabilità contrattuale della banca, sino a giungere alla risoluzione dell’accordo; non integra però alcun profilo di nullità che, come è noto investe il momento genetico del negozio sia con riferimento alla manifestazione della volontà che con riferimento all’oggetto e non riguarda certo i comportamenti delle parti seppur dedotti come illegittimi. (Cass. 31.3.2005 n. 19024; Cass. – ord. – 16.2.2007 n. 3683).

Non si scorge in relazione al primo degli acquisti alcun profilo che imponeva alla banca un comportamento particolarmente attento e prudente in un momento in cui non emergeva alcun profilo di incertezza nell’acquisto dei titoli di cui si discute se non il rischio tipico della categoria di investimento, conforme alle risultanze del contratto quadro ed altri analoghi investimenti effettuati dagli attori come risultanti dalla documentazione dagli stessi prodotta (v. acquisto di quote in fondi di investimento).

Né è stato conferito un utile e compiuto elemento di prova atto a far valutare, al tempo dell’investimento, che esso doveva qualificarsi come operazione non adeguata tanto da imporre all’intermediario quegli specifici obblighi indicati dall’art. 29 del regolamento Consob secondo il quale “gli intermediari finanziari si astengono dall’effettuare con o per conto degli investitori operazioni non adeguate per tipologia, oggetto, frequenza o dimensione”.

Nonostante l’intensità dell’onere probatorio che grava l’intermediario secondo l’applicazione dell’art. 23 6° comma TUIF deve ritenersi che, allorquando il cliente deduca la non adeguatezza dell’investimento riferita alla propria situazione finanziaria o comunque al proprio profilo di investitore, spetta a lui provare la circostanza, onde poi imporre alla controparte la prova di avere assunto tutte le cautele nel consentire l’investimento, sino a precluderlo ove platealmente inadeguato (Trib. Roma II sez. 17.11.2005).

L’intensità speculativa dell’investimento, stante l’ordine scritto e la nota informativa ad esso allegata era ben nota agli attori, né vi erano al momento sintomi della crisi finanziaria dello Stato Argentino, conclamata con il default del dicembre 2001 ed anticipata dalle valutazioni delle agenzie di rating che avrebbero provveduto al declassamento del titolo nel marzo 2001 (v. audizione CONSOB dinanzi alla Commissione finanze della Camera in data 27.4.2004 prodotta in atti), in data pertanto ben successiva sia al primo che al secondo degli investimenti.

Su tali presupposti la domanda deve essere respinta sia con riferimento alla data degli investimenti (il secondo peraltro quasi integralmente rientrato almeno in linea capitale) sia sulla scorta alla documentazione relativa al contratto quadro ed ai singoli ordini, e, stante il rigetto delle eccezioni preliminari della convenuta, le spese possono essere compensate per 2/3 rimanendo la restante quota a carico di soccombenti, come liquidata nel dispositivo.

(Omissis)

(^1-2) Peculium tueri: lo stato dell’arte della giurisprudenza sulla responsabilità degli intermediari finanziari

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